S-p.su

Антикризисные новости
3 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Эксклюзивные дистрибьюторские права

Эксклюзивные дистрибьюторские права

ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ ДОГОВОР N _____

с эксклюзивными правами Дистрибьютора при осуществлении
деятельности на определенной территории, с правом ведения
иной его деятельности, выходящей за рамки данного договора,
а также привлечения субдистрибьюторов

г. Москва «___»__________2013 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Компания РООС», именуемое в дальнейшем «Организация», в лице Генерального директора __________________, действующей на основании Устава, с одной стороны, и _____________________________________________________________
______________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Дистрибьютор», в лице _______________________________________________________________,
действующего на основании _________________________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Под «Товарами» в настоящем договоре понимается продукция ТМ Youngfaces

1.2. Под «Территорией» в настоящем договоре понимается: _________________________________
(указывается город, область)
Стороны по взаимному соглашению могут сократить или расширить Территорию, на которой действует Дистрибьютор, но не ранее чем через __1__ месяцев после заключения настоящего договора.

1.3. Организация предоставляет, а Дистрибьютор принимает на себя исключительное право по продаже Товаров на Территории, оговоренной в п.1.2 настоящего договора.

1.4. Если у Организации возникает потребность в размещении иных товаров на Территории, она обязуется проинформировать об этом Дистрибьютора с целью возможного включения этих товаров в перечень Товаров, определенных в п.1.1 настоящего договора.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Дистрибьютор продает на Территории от своего имени и за свой счет Товары, приобретенные у Организации.

2.2. Дистрибьютор обязуется приложить все усилия для продвижения и продажи Товаров на Территории в соответствии с пожеланиями Организации и защищать ее интересы в связи с исполнением данного договора.

2.3. Дистрибьютор обязуется сохранить в тайне конфиденциальную информацию, касающуюся его взаимоотношений с Организацией.

2.4. Дистрибьютор обязуется не открывать филиалы или другие точки продаж для размещения Товаров за пределами Территории без предварительного согласия с Организацией.

2.5. Вся реклама, которая будет осуществляться Дистрибьютором на Территории должна соответствовать имиджу Организации и ее маркетинговой политике.

2.6. Дистрибьютор использует товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения Организации для подтверждения подлинности и рекламирования Товаров только в интересах Организации и только в течение срока действия настоящего договора. Данное положение не лишает Дистрибьютора права продавать оставшиеся у него на момент прекращения договора Товары с товарными знаками Организации.

2.7. Дистрибьютор может представлять Товары на ярмарках и выставках. Возможность участия в них, а также возмещение возникающих в связи с этим расходов обсуждаются сторонами при возникновении соответствующей ситуации.

2.8. Дистрибьютор не может самостоятельно устанавливать продажные цены на Товары при их реализации третьим лицам. Все цены устанавливаются Организацией и едины на всей территории РФ.

2.9. Организация поставляет все заказанные Товары после получения их оплаты. Организация не может без уважительных причин отказаться от заказов, полученных от Дистрибьютора. Повторный отказ от заказов при наличии оснований полагать, что он вызван намерением помешать деятельности Дистрибьютора, рассматривается как основание для расторжения договора.

2.10. Оплата за Товар производится Дистрибьютором по ценам прейскуранта Организации, действовавшим на момент получения заказа Организацией от Дистрибьютора. О скидках и обоснованном повышении цен Организация уведомляет Дистрибьютора предварительно, но не менее чем за _10_ дней.

2.11. Право собственности на Товары переходит от Организации к Дистрибьютору в момент передачи Товара.

2.12. Минимальный объем закупок в месяц утверждается сторонами в размере _____ тыс.руб.
При сокращении или расширении Территории, на которой действует Дистрибьютор, объем закупок утверждается дополнительно.

2.13. Стороны обязуются прилагать все усилия для достижения согласованного объема продаж, и его невыполнение рассматривается как нарушение договора.

2.14. Дистрибьютор вправе назначать субдистрибьюторов или дилеров для продажи Товаров на Территории самостоятельно. При этом Дистрибьютор отвечает перед Организацией за действия субдистрибьюторов или дилеров как за свои собственные.

2.15. Дистрибьютор обязан информировать Организацию:
— о ходе своей деятельности;
— о конъюнктуре рынка;
— о наличии конкурентных товаров в пределах Территории;
— о любом нарушении права использования товарных знаков, фирменных наименований или обозначений Организации на Территории или других прав, которые он считает существенными.

2.16. Организация обязана предоставлять Дистрибьютору:
— всю документацию, относящуюся к Товарам, которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему договору;
— сведения о любых, имеющих отношение к делу контактах с третьими лицами — покупателями на Территории;
— всю другую информацию, которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему договору, в т.ч. без ограничений любую информацию, касающуюся ухудшения возможностей поставок.

2.17. В течение срока действия настоящего договора Организация не имеет права передавать другому предприятию в пределах Территории права на предоставление или продажу Товаров. Организация также не продает Товары потребителям, расположенным на Территории.

2.18. Организация имеет право продавать Товары покупателям за пределами Территории, даже если эти покупатели собираются экспортировать Товары на Территорию, но она обязана воздерживаться от активной поддержки такой продажи третьим лицам с целью обойти положение об исключительном праве Дистрибьютора.

3. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

3.1. Настоящий договор заключен на ____ лет и вступает в силу с момента его подписания сторонами.

3.2. Настоящий договор автоматически возобновляется на новый срок, если он не расторгнут ни одной из сторон путем направления письменного уведомления через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения (например: заказным письмом с уведомлением о вручении, факсимильным соглашением), не позднее чем за _1_ месяцев до его истечения.

3.3. Каждая из сторон может досрочно расторгнуть данный договор путем направления письменного уведомления через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения, в случае нарушения другой стороной обязательств, вытекающих из договора, или при возникновении исключительных обстоятельств, оправдывающих досрочное расторжение.

3.4. Стороны договариваются, что следующие ситуации являются исключительными:
— банкротство;
— мораторий;
— _______________________________________________________ (иные);
— любые другие обстоятельства, которые могут существенно повлиять на возможности этой стороны в выполнении ею обязательств по договору.

3.5. Если одна из сторон в одностороннем порядке расторгает договор, но выдвинутые ею причины не оправдывают досрочного расторжения договора, то расторжение остается в силе, однако другая сторона имеет право на возмещение убытков за необоснованное досрочное расторжение. Размер возмещения составляет среднюю прибыль от реализации Товаров за тот период, который остается до нормального истечения срока действия договора. Средняя прибыль исчисляется на основе утвержденного объема продаж п.2.12 настоящего договора, если пострадавшая сторона не докажет, что фактические убытки ее превышают, или сторона, расторгнувшая договор, не докажет, что фактические убытки были меньше этой прибыли.

3.6. По окончании срока действия договора (в том числе при его досрочном расторжении), все запасы Товаров, не реализованные Дистрибьютором, обратно Организацией не выкупаются.
4. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

4.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

4.2. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

4.3. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в ходе исполнения настоящего договора, будут разрешаться сторонами путем переговоров.

4.4. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров стороны передают их на рассмотрение в суд в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

4.5. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны, при условии если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
5. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Читать еще:  Как правильно начислить заработную плату

_____________/___________/ _________________/____________/
МП МП

Если ты уже не единственный: почему эксклюзивным дистрибьюторам бесполезно гордиться эксклюзивностью

326

На рынке есть масса компаний, которые называют себя эксклюзивными дистрибьюторами того или иного товара, считая это своим конкурентным преимуществом. Что такое эксклюзивный статус и имеет ли он большую силу на самом деле — рассказывает Анастасия Малахова, адвокат, партнер адвокатского бюро «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ». Ее советы актуальны для белорусского и российского рынков. Ситуацию на украинском рынке комментирует Зоя Красюк, адвокат, руководитель офиса юридической фирмы «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий» в Украине.

— В своей практике мы несколько раз сталкивались со случаями, когда предпринимателями слово «эксклюзивный» воспринимается как что-то особенное, выделяющее. Однако в большинстве случаев ожидания оказываются ошибочными. И вот почему.

Анастасия Малахова
Адвокат, партнер адвокатского бюро «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ»

Слово «дистрибьютор» происходит от английского «распространитель» и обозначает организацию, которая на основании договора с производителем продает его товары. Слово «эксклюзивный» обозначает что-то уникальное, единственное в своем роде.
Словосочетание «эксклюзивный дистрибьютор» по сути обозначает единственного продавца, который продает товары производителя.

Чтобы разобраться, как это работает (или не работает), возьмем для примера две компании — условно Производитель и Продавец.

  • Производитель — это иностранная фабрика, которая где-то за границей производит известный товар, который очень популярен и пользуется активным потребительским спросом.
  • Продавец — отечественная компания, которая хочет продавать «известный товар» (назовем его так) по всей Беларуси или России.

Продавец проводит успешные переговоры с Производителем — в результате они подписывают дистрибьюторский договор, по условиям которого Производитель назначает Продавца единственным, т.е. эксклюзивным, дистрибьютором известного товара в Беларуси (России), и обязуется поставлять этот товар только Продавцу. В договоре даже может быть условие о том, что Производитель не будет назначать других дистрибьюторов и не будет поставлять товар другой компании, которая ведет свою деятельность в этой стране.

Фото с сайта topspeed.com

Продавец заинтересован в своей эксклюзивности. Это его преимущество. Продвижение товара, создание каналов сбыта, формирование потребительского спроса требуют вложения финансовых средств в маркетинг и рекламу. Если Производитель требует выполнения его стандартов продаж, то Продавец будет обучать персонал, изменять дизайн точек продажи, выполнять иные условия.

Появление второго дистрибьютора не входит в планы Продавца. Но однажды он узнает, что другая компания также ввозит и продает тот же самый известный товар на его территории.

Продавец обращается к Производителю за разъяснением ситуации. И вот тут Продавец может получить два разных ответа.

Вариант 1. Продавец не давал другой компании права на продажу своего товара.
В таком случае Продавец и Производитель вправе начать совместные юридические действия против той самой компании.

Например, Производитель может воспользоваться своими правами на товарный знак, которым маркируется товар. Товарный знак — это обозначение (слово или рисунок), которое прошло специальную процедуру регистрации. Владелец товарного знака имеет исключительные права на его использование. Другие компании, в том числе Продавец и та компания, которая тоже начала дистрибьюцию известного товара, вправе использовать товарный знак только с согласия Производителя.

Если Производитель запретит другой компании использовать товарный знак, то она, соответственно, не сможет законно продавать известный товар в Беларуси или России.

Преследовать нарушителя права на товарный знак может только его владелец — Производитель.

Права на товарный знак могут защищаться и таможенными органами. Для этого Производитель должен включить его в специальный таможенный реестр и указать продавца как единственного уполномоченного импортера известного товара. В таком случае беспрепятственно ввозить товар в Беларусь или Россию сможет только Продавец. Товар, ввозимый другими компаниями, будет задерживаться таможенными органами. Таким образом эффект эксклюзивности для Продавца будет достигнут.

Фото с сайта prokazan.ru

Вариант 2. Производитель сообщает, что другая компания назначена вторым дистрибьютором на территории Беларуси, потому что Производитель изменил свой подход к стратегии продаж известного товара в регионе. Иными словами — передумал.
Если Продавец обратится в таком случае за консультацией к юристам, то он узнает, что:

  • В Беларуси и России условие об эксклюзивности может быть рассмотрено как нарушение антимонопольного законодательства
  • Обязательство Производителя не поставлять товар иным лицам с точки зрения белорусского и российского права является пустым обещанием.

Таким образом, эксклюзивность дистрибьютора зависит от сбытовой политики производителя.

Дистрибьютор будет эксклюзивным ровно столько и настолько, сколько и насколько это соответствует интересам производителя.

Если производитель решит создать второго дистрибьютора, то первому останется либо перестраивать свой бизнес, либо прекращать сотрудничество с производителем.

В качестве рекомендации дистрибьюторам можно посоветовать:

  • При заключении дистрибьюторского договора проверить, зарегистрирован ли товарный знак производителя в Беларуси или России. Если нет — то убедить производителя выполнить необходимые процедуры для проведения такой регистрации
  • Убедить производителя включить товарный знак в таможенный реестр. Это позволит контролировать ввоз товара другими организациями
  • В дистрибьюторском договоре предусмотреть обязательство производителя провести компенсационные выплаты в согласованном размере в случае осуществления им в пределах срока действия договора поставок товара другой компании или заключения аналогичного договора с другим лицом.

Помните: эксклюзивность дистрибьютора полностью зависит от решения производителя, которое производитель в любой момент может изменить.

Украинская практика

В Украине весьма популярна практика предоставления дистрибьютору эксклюзивного права на продажу товаров производителя.

Зоя Красюк
Адвокат, руководитель офиса в Украине юридической фирмы «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий»

В то же время, как условие эксклюзивности, так и сам дистрибьюторский договор, не урегулированы нормами украинского законодательства, что сопряжено с рядом рисков:

1. Во-первых, право эксклюзивности дистрибьютора может быть расценено Антимонопольным комитетом Украины как антиконкурентные согласованные действия, которые могут привести к недопущению, устранению или ограничению конкуренции, если будет доказана связь между данным правом и негативными последствиями для конкуренции.

2. Во-вторых, не существует однозначной судебной практики по поводу защиты нарушенного права эксклюзивности дистрибьютора. Также есть прецеденты признания судами дистрибьюторских договоров недействительными в части условия эксклюзивности дистрибьютора.

Чтобы избежать вышеуказанных рисков:

  • Прежде всего, необходимо проанализировать ограничения, установленные антимонопольным законодательством и убедиться, что условие эксклюзивности дистрибьюторского договора не повлечет негативных последствий для конкурентов на рынке Украины (доля дистрибьютора на рынке Украины, совокупные доли дистрибьютора и производителя, прочее)
  • В дистрибьюторском договоре детально расписать вопросы интеллектуальной собственности в части прав дистрибьютора на эксклюзивное использование товарного знака производителя. Можно также рассмотреть возможность регистрации дистрибьютором товарного знака производителя в Украине
  • В дистрибьюторском договоре прописать ответственность производителя за нарушение условия эксклюзивности с применением строгих штрафных санкций.

Соблюдение вышеуказанных рекомендаций поможет максимально избежать внешних и внутренних рисков и сделать ваше сотрудничество надежным и взаимовыгодным.

Особенности использование дистрибьюторских и лицензионных договоров при продвижении зарубежных товаров на территорию РФ

Обозначение проблемы

Довольно часто в связи с продвижением товаров зарубежных партнеров на территорию РФ российские компании сталкиваются с проблемой необходимости заключения лицензионных договоров с правообладателем товарных знаков на использование товарных знаков, которыми маркированы товары, распространяющиеся в рамках дистрибьюторского договора. Для таможенных органов не имеет особого значения, в рамках какого договора передается право пользования товарными знаками. В связи с этим возникают следующие вопросы:

  • Позволяет ли действующее законодательство (новеллы части четвертой ГК РФ) отказаться от практики заключения отдельных лицензионных договоров на товарные знаки, если есть положения о разрешении их использования в рамках договоров дистрибуции?
  • В каких случаях всегда необходимо заключать лицензионные Договоры и регистрировать право пользования товарными знаками в Роспатенте?
  • Какие существуют риски, связанные с отсутствием регистрации разрешения на использование товарных знаков как в рамках отдельных лицензионных договоров, так и в рамках дистрибьюторских договоров?
Читать еще:  Как правильно заполнить путевой лист трактора

Дистрибьютерский договор

Дистрибьюторский договор (далее – ДД) является договором, который не поименован в ГК РФ и не урегулирован специальным законодательством, поэтому стороны свободны в определении его условий. ДД – договор смешанного типа, сочетает в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора и иных видов обязательств. Отличительный признак ДД – не отдельные обязанности сторон, а общая цель совокупности правовых отношений, регулируемых ДД, — распространение и продвижение товара, являющегося предметом соглашения, на определенных (территориальных, товарных) рынках. Существенные условия ДД:

  • Поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории, а именно, эксклюзивное право на покупку товаров у данного поставщика;
  • Отношения по ДД осуществляется на определенной территории в течение определенного периода с целью создания условий для сотрудничества, которое носит не эпизодический, а длящийся характер;
  • Как привило, дистрибьютор воздерживается от размещения конкурентных товаров других производителей;
  • Дистрибьютор практически всегда осуществляет сбыт товаров под товарными знаками поставщика.

Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака

Согласно п.1, 2 ст. 1489 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на товарный знак, обязуется предоставить другой стороне право использования товарного знака в определенных договором пределах с указанием или без указания территории, на которой допускается использование, в отношении всех или части товаров, для которых зарегистрирован товарный знак.

Существенные условия лицензионного договора (далее – ЛД):

  • Вид лицензии (исключительная или неисключительная), срок действия договора, территория, вознаграждение, способы использования товарного знака, перечень товаров, в отношении которых предоставляется право использования товарного знака;
  • Согласно п. 7 ст. 1232 ГК при несоблюдении требования о государственной регистрации предоставления другому лицу права использования товарного знака предоставление права использования считается несостоявшимся;
  • Новая конструкция п.3. ст. 1232 ГК РФ, действующая с 1 октября 2014 года, предусматривает государственную регистрацию предоставления права использования на основании заявления сторон, а не на основании государственной регистрации ЛД, как это было ранее;
  • Заявление может быть подано сторонами договора или одной из сторон договора. В случае подачи заявления одной из сторон договора к заявлению должен быть приложен по выбору заявителя один из следующих документов: подписанное сторонами договора уведомление о состоявшемся распоряжении исключительным правом; удостоверенная нотариусом выписка из договора; сам договор;
  • В заявлении должны быть указаны: вид договора; сведения о сторонах договора; предмет договора с указанием номера документа, удостоверяющего исключительное право на товарный знак, территория; способы использования товарного знака, товары/ услуги, возможность расторжения договора в одностороннем порядке.

Отказ от практики заключения отдельного ЛД

Основными положениями гражданского законодательства предусмотрена свобода договора (ст. 421 ГК РФ), возможность осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе, при этом юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п.2 ст.1 ГК РФ).

В случае принятия решения правообладателем в рамках ДД передать право использования товарного знака на соответствующей территории и зарегистрировать данное право в Роспатенте в текст ДД необходимо внести существенные условия ЛД: вид лицензии (исключительная или неисключительная), способы использования товарных знаков, товары, которыми маркируется товарный знак, вознаграждение, срок действия.

Позиции по территории, возможности одностороннего расторжения договора, срока действия договора, могут совпадать с условиями самого ДД. Вид лицензии зависит от того, какая дистрибуция предполагается: исключительная или неисключительная, т.е. какую схему продвижения товара на рынке предполагает Поставщик.

Срок действия ДД не должен превышать срок действия товарного знака. Если указан конкретный срок действия договора, то факт продления договора следует регистрировать в Роспатенте.

Лицензионные платежи за использование товарных знаков должны быть выделены отдельно. Это может быть паушальный (единовременный) платеж или платежи в форме роялти.

Новеллы ГК о регистрация права пользования позволяют не заключать отдельно ЛД.

Понятие использования товарного знака. Территориальный принцип исчерпания прав.

  • Согласно п. 1 ст. 1484 ГК РФ правообладателю принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом;
  • Способы использования Товарного знака (пп. 1 п. 2 ст. 1484 ГК РФ): размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, документах, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках, в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию;
  • Принцип исчерпания исключительного права на товарный знак закреплен в ст. 1487 ГК РФ. Согласной данной статье: «Не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия».

Судебная практика

В судебной практике сформировалась следующая позиция: ввоз на территорию РФ оригинальных маркированных товаров также является самостоятельным способом использования товарного знака, следовательно, для этого необходимо получить согласие правообладателя (Постановление ФАС Московского округа от 16.03.2012 по делу № А41- 42709/10; Определение ВАС РФ от 01.07.2011 № ВАС-5318/11 по делу № А40- 60322/10-12-360).

Исходя из судебной практики (по делу аннулирования товарного знака), в отношении дистрибьютора такое согласие правообладателя на использование товарного знака может быть выражено не только в лицензионном договоре, но и в дистрибьюторском договоре, предоставляющем право ввозить и распространять продукцию, маркированную товарным знаком правообладателя (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 14.02.2014 № С01- 392/2013 по делу № А10-5176/2012).

Регистрация предоставления права на использование товарных знаков не нужна для ДД, в которых не предусмотрено предоставление права использования исключительных прав, товарный знак не выступает в качестве предмета договора, отсутствуют какие-либо ссылки на номер свидетельства государственной регистрации и т.д. (Решение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2011 по делу № А41-23406/10, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 сентября 2004 г. № КГ-А40/7728-04).

В ситуации отсутствия заключенного между дистрибьютором и правообладателем лицензионного договора, либо зарегистрированного дистрибьюторского договора, существуют риски привлечения таможенными органами такого дистрибьютора к административной ответственности за незаконное использование чужого товарного знака по ст. 14.10 КоАП, так как в судебной практике при определении правомерности/неправомерности использования товарного знака в совокупности исследуются вопросы о том, является ли лицо дистрибьютором и имеет ли оно лицензионный договор (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21 октября 2008 г. № Ф09-7723/08-С1, Решение Арбитражного суда Ростовской области от 31.03.2011 по делу № А53- 3080/2011).

Риски, возникающие в связи с отсутствием регистрации права пользования в рамках отдельного ЛД или в рамках договора дистрибуции

  • Таможенные риски;
  • Риск приостановления выпуска товаров в связи с наличием зарегистрированного в таможенном реестре РФ сходного до степени смешения товарного знака;
  • Риск приостановления выпуска Товаров в связи с применением таможенными органами процедуры “ex officio” по заявлению третьих лиц;
  • Риск предъявления штрафных санкций со стороны таможенных органов и риск предъявления претензий третьих лиц в связи с нарушением исключительных прав на сходные до степени смешения товарные знаки;
  • Усложнение противодействия противоправным действиям третьих лиц, в частности параллельному импорту и производителям контрафактной продукции.
Читать еще:  451 постановление правительства

Выводы

  • Передача права использования товарных знаков в равной мере возможна как в рамках ДД, так и путем заключения отдельного ЛД. Вне зависимости от выбранного варианта, это право должно быть зарегистрировано в Роспатенте. С 1 октября 2014 года характер регистрации права стал заявительным, то есть упрощенным. Регистрация права осуществляется на основании заявления, подписанного сторонами договора;
  • При передаче права использования товарных знаков на основе ДД, в нем необходимо указать все существенные условия ЛД на использование товарных знаков;
  • В случае, когда ДД заключается с производителем продукции, но не с правообладателем, лицензионный (сублицензионный) договор необходим всегда; При отсутствии регистрации права использования товарных знаков возможны следующие риски:
    • Риск приостановления выпуска товаров на таможне;
    • Риск предъявления штрафных санкций со стороны таможенных органов;
    • Риск предъявления претензий третьих лиц в связи с нарушением исключительных прав на сходные до степени смешения товарные знаки;
    • Усложнение противодействия противоправным действиям третьих лиц, в частности параллельному импорту и производителям контрафактной продукции.

Рекомендации

  • Проанализировать ДД на предмет наличия положений, которые касаются товарных знаков;
  • Если в ДД не указаны конкретные товарные знаки, то в этом случае нет необходимости регистрации разделов такого договора, посвященных товарным знакам, в Роспатенте;
  • Если же в ДД указаны конкретные товарные знаки, то это означает, что согласие правообладателя использовать такие товарные знаки должно быть зарегистрировано в Роспатенте;
  • В этом случае следует убедиться, что ДД содержит все существенные условия ЛД;
  • Если сложно выделить отдельно цену за лицензию в рамках ДД, то, во избежание налоговых рисков, рекомендуем заключить отдельный ЛД и право пользования товарными знаками зарегистрировать в Роспатенте.

12 правил дистрибьюторского соглашения

Внешнеторговый контракт эксклюзивной дистрибьюции (дистрибьюторское соглашение) – договор с иностранным контрагентом, по которому одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика), осуществлять их реализацию и продвижение на определенной территории.

При подготовке дистрибьюторского соглашения нужно учесть указанные ниже условия, специфичные именно для данного вида внешнеторгового договора.

1. Предмет соглашения. Товары, на которые распространяется дистрибьюторское соглашение. Перечень товаров нужно четко прописать в соглашении, либо в приложениях к нему. Если соглашение распространяется на отдельную продукцию поставщика, необходимо указать отличительные характеристики товара.

2. Территория действия дистрибьюторского соглашения. Нужно указать территорию сбыта продукции, на которую распространяются положения соглашения.

3. Условие об исключительности. Дистрибьютор имеет исключительное право сбыта товаров на определенной дистрибьюторским соглашением территории. Поставщик обязуется не поставлять товары другим лицам на оговоренной территории и не пытаться реализовывать их самостоятельно.

4. Контроль за реализацией товаров со стороны поставщика. Отчетность дистрибьютора. Дистрибьютор может осуществлять реализацию продукции на территории как самостоятельно, так и посредством привлечения третьих лиц. Необходимо определить порядок контроля поставщиком состава участников сбытовой сети и условия вмешательства поставщика в работу создаваемой системы дистрибьюции. Возможны следующие варианты в зависимости от требуемой степени контроля:

Наименьшая. Свобода дистрибьютора при выборе партнеров и методов реализации продукции. Запрет вмешательства поставщика в деятельность по реализации товаров на территории.

Средняя. Дистрибьютор обязан информировать поставщика о выборе конкретных партнеров и методов реализации продукции. Поставщику при определенных условиях предоставляется право заблокировать работу дистрибьютора с отдельными партнерами и запретить определенные методы реализации.

Высокая. Необходимость получения предварительного разрешения поставщика на выбор партнеров и методов работы.

Помимо вышеописанных ограничений, дистрибьюторское соглашение, как правило, предполагает предоставление дистрибьютором отчетности о деятельности по реализации дистрибьюторского соглашения, а также общей финансовой отчетности дистрибьютора.

Мотивами контроля и ограничений часто выступают репутационные риски поставщика, глобальная ценовая политика, соблюдение международной конкуренции, императивных требований в юрисдикции поставщика (санкции, защита конкуренции, антиотмывочное законодательство, иные ограничительные и запретительные меры).

5. Права на интеллектуальную собственность, товарные знаки. В дистрибьюторское соглашение обычно включают положения о правах дистрибьютора на интеллектуальную собственность, в том числе на конкретные торговые знаки. Также в соглашение включаются положения о необходимости регистрации на территории дистрибьютора соответствующего товарного знака согласно национальному законодательству. Иностранному поставщику — обладателю прав на товарный знак для защиты своих прав целесообразно заключить с дистрибьютором отдельный лицензионный договор, зарегистрировав его с положениями национального права дистрибьютора.

6. Рамочные условия поставки. В соглашении должны быть четко определены обязательства сторон в отношении поставки и импорта продукции, соблюдение требований таможенного и валютного законодательства, порядка заказа, оплаты, приемки товаров. В этом плане дистрибьюторское соглашение должно включать в себя все условия рамочного контракта ВЭД на поставку продукции, выполнение работ, оказание услуг.

7. Условия о выборке продукции. Планы продаж. Предоставляя эксклюзивность на определенной территории, поставщик, как правило, требует от дистрибьютора обеспечить определенный уровень продаж продукции в течение срока действия соглашения. При невыполнении данных правил для дистрибьютора предусматриваются негативные последствия. Это может быть одностороннее расторжение или изменение договора, штрафы, неустойки.

8. Продвижение продукции на территории. Рекламные бюджеты. Дистрибьюторским соглашением определяется, как формируются маркетинговый план, рекламные бюджеты. Участвует ли поставщик в финансировании продвижения товара на территории. Каким образом осуществляются взаимодействия, в т.ч. взаиморасчеты по данному направлению.

9. Техническое сопровождение поставщика. Поставщик обычно предоставляет дистрибьютору консультативную помощь по продукции. В соглашении крайне желательно прописать гарантийные обязательства поставщика, а также обязательства по техническому сопровождению продукции, работ и услуг в интересах конечного пользователя. Здесь важно зеркально отразить обязательства, которые дистрибьютор и его партнеры будут нести перед конечными пользователями. Учесть требования по законодательству о защите прав потребителей, поставке запасных частей, эксплуатационной и обучающей литературы, возврат и замену некачественной продукции.

10. Гарантии по объему поставок и уровню цен на продукцию. Для дистрибьютора важно зафиксировать в контракте определенный уровень цен на продукции, а также обязанность поставщика обеспечить предоставление необходимого количества товара. Невключение данных условий часто приводит к фактической блокировке исполнения контракта со стороны недобросовестных поставщиков.

11. Юридическая защита при нарушениях со стороны третьих лиц. В дистрибьюторском контракте необходимо указать перечень действий, которые стороны обязуются предпринять в случае нарушения третьими лицами интеллектуальных и иных прав поставщика на территории. В каких случаях дистрибьютор и поставщик будут обязаны прибегнут к методам правовой защиты, обратиться в судебные и правоохранительные органы. Какая из сторон будет финансировать мероприятия по защите данных прав.

12. Окончание действия. Выход из дистрибьюторского соглашения. Сторонам следует предусмотреть, что происходит по окончании действия дистрибьюторского соглашения. Возвращаются ли нереализованные товары. Как пресекается использование товарных знаков. Также следует предусмотреть, каким образом каждая из сторон может отказаться от дальнейшего исполнения дистрибьюторского соглашения. И какова цена одностороннего выхода. Какие компенсации оплачиваются при прекращении соглашения по вине одной из сторон.

Подробнее об условиях внешнеторгового контракта можно прочитать по данной ссылке.

31 октября 2019 года

Адвокат, кандидат экономических наук
Квирквия Б.А.

Если у Вас есть потребность в юридической консультации или в составлении контракта ВЭД, звоните нам по телефону: 8 (495) 133-85-88

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector